家族信托合同起草常见雷区及“避雷”指南

金融百宝书2019-12-02 15:10:00

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作者:郝丹阳;来源:中伦视界 


前言

近年来,随着我国高净值人士的数量高速增长,家族财富传承的需求日益凸显。得益于市场庞大的内在需求以及我国经济发展、金融创新和法治环境的完善,我国目前的68家信托企业纷纷开始进入家族信托这一领域争夺市场份额。有的已经在家族信托领域深耕多年,有的刚刚试水,当前家族信托业务主要集中在现金信托上。笔者在工作中审阅过一些家族信托合同,发现信托公司在起草家族信托合同的时候有一些常见的误区,在此进行归纳并提出一些修正意见,并对于家族信托合同设置监察人/保护人这一内容提一些自己的建议,供大家参考。


一.起草家族信托合同常见的误区


1.营业性信托的理念和表述需要斟酌

由于信托公司过去的主营业务是营业性信托,主要是资管业务,因此一些信托公司在起草家族信托合同时,仍然摆脱不掉营业性信托的“影子”,出现了很多在营业性信托中才有的概念。



同时为了突出家族信托的理念,笔者建议在家族信托合同开篇的合同目的中增加“财富传承”一词,以便突出家族信托的特点,让高净值人士在签订合同时可以清晰了解,体现高净值人士设立家族信托的初衷。



2.合同条款中信托当事人的权利义务需进一步平衡与对等

在笔者审阅、修订的家族信托合同中,有些合同的约定使得在家族信托设立后,委托人和受益人权利较大。笔者认为,家族信托合同对于信托当事人的权利的设置是需要精心设计和反复论证的,因为这对家族信托的独立性和财务的隔离有着至关重要的影响。



对此,笔者认为选任顾问对信托财产的保值增值有密切的利益关联,建议还可以考虑由委托人或者信托保护人行使指定权利,但这又会引申出一个新的问题,即我国《信托法》除了在慈善信托部分强制要求设置信托监察人,对于营业性信托、家族信托、民事信托等均未由此规定,因此笔者接触到的家族信托合同大都没有设置信托监察人/保护人。根据西方国家的家族信托理论,委托人一旦设立适格家族信托并且将信托财产转移给受托人后,就完成了信托财产的所有权转移,此后的信托运营和管理由受托人负责,信托的保护人/监察人负责对受托人和信托财产的使用、分配等事项进行监督,受益人享有信托财产的收益权,委托人一般不再过多的对受托人及信托财产进行控制。然而我国除《慈善法》外,《信托法》关于信托监察人/保护人规定的缺失,也确实在实务中给起草家族信托合同带来了不小的挑战,笔者将在下文对此进行探讨。


3.对家族信托未来有序运行所设计的条款不够完善

笔者见到的家族信托合同的期限有的10年、20年、30年、有的50年、有的80年,小金额慈善信托期限一般也为数年,大金额慈善类的家族信托往往是永续信托模式。由于家族信托存续的年限较长,因此在起草信托合同时不能仅考虑设立的问题,还需要对信托未来存续的事宜进行周全的计划。通常来说,委托人的寿命会短于家族信托的年限,或者委托人可能在家族信托存续期间丧失民事行为能力。在笔者审阅的家族信托合同中,有的合同没有对委托人身故或者丧失民事行为能力后的部分事宜作出安排。由于我国的大部分家族信托合同没有设置监察人/保护人,因此如何能够在没有监察人/保护人的前提下,对家族信托存续期间可能发生的各种情形提前做出设计就显得愈发重要。只有“思前考后”,提前想到可能发生的各种问题并作出规制,才能防范未来可能出现的合同风险。

二.家族信托合同设置监察人/保护人之探讨


由于家族信托系“舶来品”,在我国仍是新生事物,兴起时间尚短,因此目前尚无可以公开查询的司法判例,然而境外却存在诸多家族信托由于无法认定是独立于委托人之外的财产而被法院认定无效的案件。







笔者认为,《信托法》只是没有对家族信托的监察人/保护人进行规定,并没有禁止家族信托设置监察人/保护人,根据私法“法无禁止即自由”这一原则,我们可以借鉴境外家族信托的理念,在家族信托合同中增加监察人/保护人的条款,增强信托财产的独立性,从而降低未来被法院击穿的风险。


三.结语


家族信托属于“定制化服务”,因此家族信托合同也具有较高的“定制性”特点,需要信托公司和委托人之间多次探讨,结合委托人的需求制定符合委托人家族情况的方案。我所在的业务部门在境内外家族信托、慈善信托筹划方面的工作积累了一些经验,让我对此有了一些初步认识,由于家族信托在我国尚处在起步阶段,还有许多值得探讨、研究和精进的方面,这需要我与各位同仁的共同努力,为推动家族信托筹划工具的进一步落地与应用而不懈努力!

备注:荐读文章,版权归原作者所有,侵删!


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